Используются материалы Financial Times Financial Times

Поддержите VTimes, чтобы мы могли работать для вас.
Мнение
Время прочтения: 4 мин
Обновлено:

Как выбрать между Кипром и Джерси при создании траста

Неправильный выбор создаст большие риски

В прошлой колонке мы рассказали, в каких ситуациях состоятельные люди могут задуматься о создании траста – передать семейные активы, защититься от рейдеров или кредиторов, сэкономить на налогах. Представим, что решение принято, осталось сделать выбор – где учредить траст и кому его доверить. Решение непростое – ведь речь о человеке или компании, которые станут собственником этих активов.

При выборе страны обычно учитываются следующие факторы:

  • ее репутация и использование для создания трастов;
  • особенности трастового законодательства и рассмотрения споров, связанных с трастами;
  • регулирование рынка финансовых и фидуциарных услуг;
  • раскрытие информации о трастах, в том числе об их бенефициарах и о переданных активах.

Традиционно трасты создаются в странах англо-саксонского права, к которым относятся США, Великобритания и страны британского Содружества наций, в том числе Новая Зеландия. Но наиболее популярны среди россиян – Нормандские острова (Гернси и Джерси), а также Кипр. Реже встречаются трасты, созданные россиянами по праву Каймановых островов, Британских Виргинских и Бермудских островов, Сингапура или Мальты.

Джерси и Гернси

Это классические юрисдикции для создания трастов с многолетней историей и развитой индустрией таких услуг. Причина их популярности – гибкость регулирования и надежная защита трастов и их учредителей.   

  • Трасты регулируются законодательством и судебной практикой. Споры рассматриваются в местных судах с учетом прецедентов английского права, решения могут быть оспорены в Апелляционном суде Судебного комитета Тайного совета Великобритании (Judicial Committee of the Privy Council). И если истцы, например наследники учредителя траста, будут утверждать, что он был недееспособен, то этот вопрос, как и другие вопросы, связанные с созданием траста, будет рассмотрен в суде на Джерси или на Гернси. Это может защитить учредителя трастов от исков в других странах, в том числе в России.
  • Передача имущества в траст может быть оспорена только при условии, что права кредиторов нарушены и учредитель траста знал об этом.
  • Ни у Джерси, ни у Гернси нет соглашения с Россией о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, а также соглашения об избежании двойного налогообложения. Это значит, что решения российских судов об обращении взыскания на активы траста, скорее всего, не будут признаваться и автоматически исполняться на этих островах.
  • Джерси и Гернси в 2019 году не обменялись с Россией и налоговой информацией в автоматическом режиме, из-за чего Минфин включил их в список стран, не осуществляющих обмен. С одной стороны, это защищает учредителей трастов от лишнего внимания властей, с другой – создает некоторые неудобства для российских валютных резидентов: личные счета в банках на Джерси и Гернси нельзя использовать свободно (в отличие, например, от счетов в швейцарских банках). Нужно также учесть, что с каждым годом явного в финансовом мире будет все больше, чем тайного. Джерси и Гернси не исключение – они намерены до 2022 г. создать публичный реестр бенефициарных владельцев компаний.

Как работает право Джерси

В 2003 г. кредиторы учредителя джерсийского траста (Abacus v. Esteem Settlement) обратились в суд Джерси для взыскания его долгов за счет активов траста, однако их требования не были удовлетворены по двум причинам. Во-первых, суд признал, что активы были законно переданы в траст и не имеют отношения к требованиям кредиторов. Во-вторых, истцам не удалось доказать, что траст был притворным, поскольку учредитель действительно отказался от права собственности на активы траста.

Кипр

Близкий сердцу россиян Кипр – довольно популярная юрисдикция для создания компаний и, в меньшей степени, трастов.

  • Регулирование трастов на Кипре сочетает английское право и кипрские законы. Споры по вопросам трастов, включая передачу имущества, рассматриваются в судах Кипра, английские судебные прецеденты могут применяться, но не обязательны.
  • По общему правилу передача активов в траст может быть оспорена в течение двух лет. Если учредитель был признан банкротом, то в течение восьми лет после создания траста кредиторы вправе попытаться обратить взыскание на активы траста.
  • Между Кипром и Россией заключен Договор о правовой помощи по гражданским и уголовным делам. Это означает, что некоторые решения российских судов могут быть признаны и исполнены на Кипре.
  • Создание траста не может быть оспорено только потому, что право страны его учредителя не содержит концепции траста или такой траст (передача имущества в траст) нарушает права членов семьи, наследников учредителя или бенефициаров траста. Это обеспечивает стабильность наследования и преемственность.
  • Налоговый обмен возможен как по отдельным запросам госорганов на основании соглашения об избежании двойного налогообложения, так и с 2018 г. в автоматическом режиме.
  • На уровне ЕС принято законодательство, предусматривающее создание публичных реестров бенефициарных владельцев компаний и трастов, однако на данный момент указанные реестры на Кипре не созданы. Ожидается, что соответствующее законодательство может быть принято до конца 2020 г.

В целом, повторимся, при выборе юрисдикции для траста важно учитывать риски спора в других странах. Если траст косвенно владеет активами, например, в России, то в спорах по таким активам может применяться и право страны, где они находятся.

Вообще законодательство классических трастовых юрисдикций довольно схожим образом регулирует классические безотзывные трасты. Поэтому будущие учредители траста часто в первую очередь выбирают его управляющего.

Кому доверить активы и будущее семьи

Трастовый управляющий – это тот, кто станет новым собственником ваших активов, и важно следовать принципу KYTknow your trustee, чтобы вы и члены вашей семьи ему доверяли. Поскольку часто цель траста – обеспечить преемственность и стабильность, то выбор в качестве трасти человека – не лучшее решение. Безопаснее, если это будет компания, отобранная на тендере.

Трасти должен иметь лицензию на управление трастами, которую выдает регулятор, и страховать свою профессиональную ответственность. Проверьте, участвовал ли он ранее в судебных спорах, о чем они были и чем закончились.

В классических трастовых юрисдикциях рынок управляющих регулируется специальными контролирующими органами. Экономики этих стран зависят от рынка подобных услуг, а репутация страны напрямую зависит от репутации ее управляющих.

Для дискреционного и безотзывного траста, а именно такой траст наиболее подходит для планирования наследования и защиты активов, важно, чтобы управляющий был независим от учредителя и бенефициаров. Независимый управляющий обеспечит защиту активов, а подконтрольный учредителю управляющий, напротив, ставит структуру под угрозу, как, например, в деле банкира Сергея Пугачева – кредиторы смогут утверждать, что в действительности имущество по-прежнему принадлежит учредителю траста. Некоторым людям важно, чтобы управляющий «говорил с ними на одном языке», был им близок по духу. Кому-то проще работать с крупными финансовыми компаниями, у которых офисы в десятках стран. Другие предпочитают бутиковые фирмы с 10–20 специалистами в одной юрисдикции. Кому-то управляющих рекомендуют их банки.

Безусловно, важна репутация управляющего на рынке, рекомендуют ли его другие игроки, юридические фирмы и консультанты, да и просто ваши знакомые. Случаев откровенного мошенничества со стороны трасти практически не известно, хотя такое случается. Например, вспоминается «дело «Росинки»: управляющий кипрского траста попытался присвоить российский актив, но закончилось оно привлечением виновных к ответственности.

Каким бы идеальным ни был управляющий, в будущем может возникнуть необходимость его сменить, например, потому что в управляющей компании сменилась команда и новые люди не могут найти общий язык с семьей. Иногда у управляющих меняется собственник, и прежние клиенты становятся не так важны, как новые. Для таких случаев важно, чтобы трастовые документы предусматривали возможность быстро поменять управляющего. Это также важно и для случаев, когда трасти ведет себя недобросовестно или, например, стоимость его услуг резко и необоснованно возросла.

О расходах (в том числе налоговых), связанных с созданием и дальнейшим существованием траста, мы расскажем в следующей колонке.

 

Мнение автора может не совпадать с позицией редакции VTimes.

Спасибо, что читаете эту статью!

Поддержите VTimes, чтобы мы могли продолжать работать для вас.

На этом сайте используются средства веб-аналитики, файлы cookie и другие аналогичные технологии. Также могут обрабатываться ваши персональные данные. Подробности в Политике конфиденциальности.

Для работы с сайтом подтвердите, что вы ознакомились и согласны с условиями Политики.